台大法律學分班，李茂生，2020.2.27
壹、狹義刑法與廣義刑法
圖一 廣義刑法與狹義刑法
廣義刑法中規定之犯罪，較狹義刑法分則之罪行為重，為一般規定的特別規定。Ex. 刑分的一般人背信罪，金融業的特別背信罪更重。
歷史上，先有分則才有總則。
分則越來越複雜，逐漸弄出一個統一的規則，刑法總則。刑總，會用到刑法分則，也會用到廣義刑法。
授課重點著重在總則，因為時間有限。
散佈猥褻物品罪，透過男人的想像認為女性的裸露肢體為猥褻，以前真的有條子抓並判刑。
雜誌社裡面，賣的東西，整個包裝起來，但外面寫18禁。
批判：但是我們也可以反思，如果一個女孩子走在路上，你自己想像沒穿衣服，是不是也是散布猥褻物品罪？
再者，賣的人有罪，買的人無罪，因為買回去自己看。
貳、刑總概述
總則 第一章 法例 1-11，11是關鍵
¢ 1-10 規定刑法的目的，是用來限制國家權力用的，不是加強國家作用。
1 罪行法定
¢ 1-10 規定刑法的目的，是用來限制國家權力用的，不是加強國家作用。
1 罪行法定
第一條 (罪刑法定主義)
行為之處罰，以行為時之法律有明文規定者為限。拘束人身自由之保安處分，亦同。
2 刑法效力
2 刑法效力
第二條 (從舊從輕主義)
行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。
沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律。
處罰或保安處分之裁判確定後，未執行或執行未完畢，而法律有變更，不處罰其行為或不施以保安處分者，免其刑或保安處分之執行。
3 地的效力。台澎金馬。屬地主義，領空領海領地，但有例外第4、5條。
第三條 (屬地主義)
3 地的效力。台澎金馬。屬地主義，領空領海領地，但有例外第4、5條。
第三條 (屬地主義)
本法於在中華民國領域內犯罪者，適用之。在中華民國領域外之中華民國船艦或航空器內犯罪者，以在中華民國領域內犯罪論。
第四條 (隔地犯)
犯罪之行為或結果，有一在中華民國領域內者，為在中華民國領域內犯罪。
第五條 (保護主義、世界主義－國外犯罪之適用)
本法於凡在中華民國領域外犯下列各罪者，適用之：
一、內亂罪。
二、外患罪。
三、第一百三十五條、第一百三十六條及第一百三十八條之妨害公務罪。
四、第一百八十五條之一及第一百八十五條之二之公共危險罪。
五、偽造貨幣罪。
六、第二百零一條至第二百零二條之偽造有價證券罪。
七、第二百十一條、第二百十四條、第二百十八條及第二百十六條行使第二百十一條、第二百十三條、第二百十四條文書之偽造文書罪。
八、毒品罪。但施用毒品及持有毒品、種子、施用毒品器具罪，不在此限。
九、第二百九十六條及第二百九十六條之一之妨害自由罪。
十、第三百三十三條及第三百三十四條之海盜罪。
十一、第三百三十九條之四之加重詐欺罪。
6 屬地之外，公務員，特殊行為，國人跑到國外犯罪，如果回國就抓起來，宣誓主權用，屬人主義。
如果跟外國有司法協定，委託外國蒐集證據、抓你、遣送回台。一直規定到第9條。
國考不太考這些，因為出題老師也不太懂。
16：00 刑法339-4，但問題是，被害人在中國，犯罪證據在菲律賓，在台灣只有行為人，只要行為人主張抗辯，台灣司法難以審判。
如最近案例，在海外犯339-4，皆無罪釋放。(查)。
Ref. https://www.thenewslens.com/article/27542
如果跟外國有司法協定，委託外國蒐集證據、抓你、遣送回台。一直規定到第9條。
國考不太考這些，因為出題老師也不太懂。
16：00 刑法339-4，但問題是，被害人在中國，犯罪證據在菲律賓，在台灣只有行為人，只要行為人主張抗辯，台灣司法難以審判。
如最近案例，在海外犯339-4，皆無罪釋放。(查)。
Ref. https://www.thenewslens.com/article/27542
第六條 (屬人主義－公務員國外犯罪之適用)
本法於中華民國公務員在中華民國領域外犯左列各罪者適用之：
一、第一百二十一條至第一百二十三條、第一百二十五條、第一百二十六條、第一百二十九條、第一百三十一條、第一百三十二條及第一百三十四條之瀆職罪。
二、第一百六十三條之脫逃罪。
三、第二百十三條之偽造文書罪。
四、第三百三十六條第一項之侵占罪。
第七條 (屬人主義－國民國外犯罪之適用)
本法於中華民國人民在中華民國領域外犯前二條以外之罪，而其最輕本刑為三年以上有期徒刑者適用之。但依犯罪地之法律不罰者，不在此限。
第八條 (國外對國人犯罪之適用)
前條之規定，於在中華民國領域外對於中華民國人民犯罪之外國人準用之。
第九條 (外國裁判服刑之效力)
同一行為，雖經外國確定裁判，仍得依本法處斷。但在外國已受刑之全部或一部執行者，得免其刑之全部或一部之執行。
10
以上，以下，以內，包含本數。
公務員，郭世傑，台大教授，判6年。
以上，以下，以內，包含本數。
公務員，郭世傑，台大教授，判6年。
第十條 (名詞定義)
稱以上、以下、以內者，俱連本數或本刑計算。
稱公務員者，謂下列人員：
一、依法令服務於國家、地方自治團體所屬機關而具有法定職務權限，以及其他依法令從事於公共事務，而具有法定職務權限者。
二、受國家、地方自治團體所屬機關依法委託，從事與委託機關權限有關之公共事務者。
稱公文書者，謂公務員職務上製作之文書。
稱重傷者，謂下列傷害：
一、毀敗或嚴重減損一目或二目之視能。
二、毀敗或嚴重減損一耳或二耳之聽能。
三、毀敗或嚴重減損語能、味能或嗅能。
四、毀敗或嚴重減損一肢以上之機能。
五、毀敗或嚴重減損生殖之機能。
六、其他於身體或健康，有重大不治或難治之傷害。
稱性交者，謂非基於正當目的所為之下列性侵入行為：
一、以性器進入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為。
二、以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門，或使之接合之行為。
稱電磁紀錄者，謂以電子、磁性、光學或其他相類之方式所製成，而供電腦處理之紀錄。
稱凌虐者，謂以強暴、脅迫或其他違反人道之方法，對他人施以凌辱虐待行為。
刑法第11條
本法總則於其他法律有刑罰、保安處分或沒收之規定者，亦適用之。但其他法律有特別規定者，不在此限。
1-99條總則規定，原則適用到分則、特別刑法，如果不想適用刑總的某些條文，你要明確規定。
＜限時法＞的故事。限定一定時間適用的法律。戒嚴時期發生很多限時法的悲劇。
12-27 教學重點。規定如何認定一個行為是犯罪行為，稱為「涵攝」，把一個條文套到一個事實上面的意思。
認定一個行為有無犯罪，講求程序。
認定「單一犯罪」的程序。認定完了之後，犯罪是否一個人做，基本很少，有一起犯罪的人，如何認定，規定在28-31「共同犯罪」。 p.15。
＜限時法＞的故事。限定一定時間適用的法律。戒嚴時期發生很多限時法的悲劇。
12-27 教學重點。規定如何認定一個行為是犯罪行為，稱為「涵攝」，把一個條文套到一個事實上面的意思。
認定一個行為有無犯罪，講求程序。
認定「單一犯罪」的程序。認定完了之後，犯罪是否一個人做，基本很少，有一起犯罪的人，如何認定，規定在28-31「共同犯罪」。 p.15。
一、犯罪論
（一）構成要件該當
圖二
1. ＜人＞，違法身份跟責任，31條。
第31條 (正犯或共犯與身份)
因身分或其他特定關係成立之罪，其共同實行、教唆或幫助者，雖無特定關係，仍以正犯或共犯論。但得減輕其刑。
因身分或其他特定關係致刑有重輕或免除者，其無特定關係之人，科以通常之刑。
2. ＜行為＞，身體的動跟靜。15條。不作為犯，身體的靜某種程度可以視為動。
第15條 (不作為犯)
第15條 (不作為犯)
對於犯罪結果之發生，法律上有防止之義務，能防止而不防止者，與因積極行為發生結果者同。
因自己行為致有發生犯罪結果之危險者，負防止其發生之義務。
3. ＜結果＞，17條，加重結果犯。
第17條 (加重結果犯)
因犯罪致發生一定之結果，而有加重其刑之規定者，如行為人不能預見其發生時，不適用之。
4. ＜因果關係＞，刑分有規定，如339，使用詐術...交付財務。法定因果，但如果是先交付財務才施以詐術，就不構成詐欺罪。但這樣規定的條文不多，如死刑，殺人者....刑。
第339條。
意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。
案例：未得同意強制性交一個女孩子，強姦，如果女孩子基於羞憤而自殺，是否要付法律責任？法條規定。如果真的要管因果的話，子宮的人口控制學，社會氛圍指責被姦淫過的女人是羞辱才是源頭，真正應該要負責的人是大家，但無法找大家，因此要找一個替死鬼，就是那個犯姦淫的人。
因此法條規定，那個犯姦淫的人要付加重結果的責任。
*陽明山咬斷雞雞事件。
https://www.ptt.cc/bbs/TransLaw/M.1178352639.A.4CB.html
第339條。
意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。
案例：未得同意強制性交一個女孩子，強姦，如果女孩子基於羞憤而自殺，是否要付法律責任？法條規定。如果真的要管因果的話，子宮的人口控制學，社會氛圍指責被姦淫過的女人是羞辱才是源頭，真正應該要負責的人是大家，但無法找大家，因此要找一個替死鬼，就是那個犯姦淫的人。
因此法條規定，那個犯姦淫的人要付加重結果的責任。
*陽明山咬斷雞雞事件。
https://www.ptt.cc/bbs/TransLaw/M.1178352639.A.4CB.html
¢一件事情客觀上符合上述「人、行為、結果、因果」4個要素，行為已經符合犯罪了-->「構成要件」該當(該當，符合的意思)。
（二）違法性
但有無＜違法性＞，不一定哦。
如正當防衛。
法律所保障的利益，即法益，「保全法益」優於「侵害法益」時沒有違法性。21-24。
醫生，業務正當性。保全的法益是人命，侵害的法益是開刀。
但有無＜違法性＞，不一定哦。
如正當防衛。
法律所保障的利益，即法益，「保全法益」優於「侵害法益」時沒有違法性。21-24。
醫生，業務正當性。保全的法益是人命，侵害的法益是開刀。
（三）責任
有無知道這些事情的可能性，知不知道這些事情是違法的，如精神病無法知道。
結果還沒出來前，未遂犯。
有無知道這些事情的可能性，知不知道這些事情是違法的，如精神病無法知道。
結果還沒出來前，未遂犯。
二、共犯、罪與刑
28-31 共同犯罪。
28 共同正犯。只做了一部分。(重要的)一部行為(負)全部責任。
29 教唆犯。
30 幫助犯。
31 身份規定。
罪定下來後，接下來有刑。57 58 56 50 51。
最後定下＜執行刑＞。
這裡研究的不多，而且很可怕的多為法官自由心證。
刑法最可怕的黑洞就在這裡。52:10
陳榮和法官，台大法律系，貪污了十幾二十年，後來有人窩裡番。貪污方法，10年改成判8年，打麻將收授賄賂。（待確認）
28-31 共同犯罪。
28 共同正犯。只做了一部分。(重要的)一部行為(負)全部責任。
29 教唆犯。
30 幫助犯。
31 身份規定。
罪定下來後，接下來有刑。57 58 56 50 51。
最後定下＜執行刑＞。
這裡研究的不多，而且很可怕的多為法官自由心證。
刑法最可怕的黑洞就在這裡。52:10
陳榮和法官，台大法律系，貪污了十幾二十年，後來有人窩裡番。貪污方法，10年改成判8年，打麻將收授賄賂。（待確認）
三、個人法益、社會法益、國家法益
刑分，保障什麼「法益」。57：48
影響構成要件、違法性。
國家法益，社會法益，個人法益。
保護的法益不同。
刑分，保障什麼「法益」。57：48
影響構成要件、違法性。
國家法益，社會法益，個人法益。
保護的法益不同。
圖三
（一）個人法益
人之重要法益：
1. 生命、身體：對於生命身體重大侵害之犯罪。
刑法271
殺人者，處死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑。
前項之未遂犯罰之。
預備犯第一項之罪者，處二年以下有期徒刑。
人之重要法益：
1. 生命、身體：對於生命身體重大侵害之犯罪。
刑法271
殺人者，處死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑。
前項之未遂犯罰之。
預備犯第一項之罪者，處二年以下有期徒刑。
2. 財產：兩個重要範疇，一是毀損，二是移轉之罪，以前＜毀損罪＞比較重要，毀壞就失去價值不存在，資本主義發達後重視物品交換使用價值，重點移轉到＜移轉之罪＞，移轉之罪又可分成未得同意及有瑕疵的移轉之罪，＜有瑕疵＞意思表示移轉之罪如詐欺、背信、侵占等等。＜未得同意＞移轉之罪如竊盜、強盜、海盜、強奪等等。這是最基本分類。
另外財產犯罪週邊還有一個會使得犯罪更加嚴重的＜贓物罪＞，會使財產被侵犯後回復的可能性又更低。
另外財產犯罪週邊還有一個會使得犯罪更加嚴重的＜贓物罪＞，會使財產被侵犯後回復的可能性又更低。
3. 自由，人身，行動，意思自由。
基本上刑法不保障意思自由。要保障意思自由就要到憲法層級，你有言論自由但不準傷害國家等等。
觸犯人身自由，奴役外勞、當成洩欲工具、虐待別人為樂、老鴇罪(使用毒品、送出國、禁足加重其刑)。
妨害自由罪，3年。
施行拘禁罪，5年。
行動自由，有一個很特別的性行動自由，我們認為特別脆弱要特別保障。未得同意而為性交，即為侵犯性自由。因為性行為後面牽涉到子宮，子宮後面牽涉人口，所以我們要控制性道德。
4. 名譽、信用。
公然侮辱。
毀損名譽。
生意不守信用，毀損信用罪。
*小雨的故事，台鐵。
https://zh.wikipedia.org/wiki/%E5%8F%B0%E9%90%B5%E5%85%AC%E5%85%B1%E6%80%A7%E4%BA%8B%E4%BB%B6
5. 隱私
私行搜索罪。
（二）社會法益
1. 社會安全，交通安全，食品安全。
2. 信用憑證。偽造文書等。
3. 性道德保障。非個人性自由。
4. 等等。
個人法益為基礎，個人法益受損，＜實害犯＞。
社會法益受損，＜危險犯＞。
＜妨害電腦使用罪＞，電腦社交工具之一，破壞的是電腦網絡，含個人法益與社會法益，因此罪看起來像個人法益，但罪較重，社會法益程度。
（三）國家，保障社會法益
牽涉國家作用的犯罪，危險犯，
內亂外患、私與外國締約。
污穢國旗、國徽、砍孫中山的頭，所以只有砍蔣先生的頭。
牽涉國家作用的犯罪，危險犯，
內亂外患、私與外國締約。
污穢國旗、國徽、砍孫中山的頭，所以只有砍蔣先生的頭。
1：37：00
四、罪刑法定主義
第1條 (罪刑法定主義)
第1條 (罪刑法定主義)
行為之處罰，以行為時之法律有明文規定者為限。拘束人身自由之保安處分，亦同。
行為之處罰，以「行為時之法律」(1)禁止溯及既往。(2)法定主義，不能用行政命令規定，例外：以法律授權，委任行政補充刑法法規，空白刑法法規，且只能就「行為客體」加以規範，等待行政命令補足，如野生動物保育法有關要保護的野生動物之規定係依華盛頓公約。有明文規定者為限。拘束人身自由之保安處分，亦同。
-->處罰有兩種：刑罰、保安處分，保安處分為刑罰的plus。
行為之處罰，以「行為時之法律」(1)禁止溯及既往。(2)法定主義，不能用行政命令規定，例外：以法律授權，委任行政補充刑法法規，空白刑法法規，且只能就「行為客體」加以規範，等待行政命令補足，如野生動物保育法有關要保護的野生動物之規定係依華盛頓公約。有明文規定者為限。拘束人身自由之保安處分，亦同。
-->處罰有兩種：刑罰、保安處分，保安處分為刑罰的plus。
兩個月以下為拘役，以上有期徒刑。
從刑原來有兩個，沒收和褫奪公權，但後來沒收變成第三種，從刑只剩褫奪公權。
＜保安處分＞，如驅逐出境，有喝酒習慣才酒駕，要治酒癮，強制治療處分。因為好逸惡勞而犯罪，強制勞動，養成勞動習慣，以後就不會犯罪了。監護處分，精神病，無責任能力，但有危險，要強制治療你的疾病，然後要找一個醫院割隔離他。
人身拘束的保安處分，要歸第一條管。
從刑原來有兩個，沒收和褫奪公權，但後來沒收變成第三種，從刑只剩褫奪公權。
＜保安處分＞，如驅逐出境，有喝酒習慣才酒駕，要治酒癮，強制治療處分。因為好逸惡勞而犯罪，強制勞動，養成勞動習慣，以後就不會犯罪了。監護處分，精神病，無責任能力，但有危險，要強制治療你的疾病，然後要找一個醫院割隔離他。
人身拘束的保安處分，要歸第一條管。
禁止溯及既往，事後法禁止原則，第2條
第二條 (從舊從輕主義)
第二條 (從舊從輕主義)
行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。
沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律。
處罰或保安處分之裁判確定後，未執行或執行未完畢，而法律有變更，不處罰其行為或不施以保安處分者，免其刑或保安處分之執行。
圖四
例外：轉型正義，不是一般正義，立一個法清算過去合法的事情。過去的行為在當時法律是合法的，但依現在的法律過去的行為是不合法的。
轉型正義要做的話要有很大的道德勇氣與政治力量。
轉型正義要做的話要有很大的道德勇氣與政治力量。
（一）法定原則之三個派生原則 2:06:30
1. 習慣法禁止
不過以習慣來解釋刑法法條裡面的文字是理所當然可以的。例如：猥褻，刑法的字眼，234條，何謂猥褻，能否用社會習慣解釋之？可以，可以用來解釋現存法律的文義，但不能用來作為刑法、犯罪行為的源頭。
2. 絕對不定期刑禁止
3. 類推禁止
第 3 條
本法於在中華民國領域內犯罪者，適用之。在中華民國領域外之中華民國船艦或航空器內犯罪者，以在中華民國領域內犯罪論。
第 4 條
犯罪之行為或結果，有一在中華民國領域內者，為在中華民國領域內犯罪。
1. 習慣法禁止
不過以習慣來解釋刑法法條裡面的文字是理所當然可以的。例如：猥褻，刑法的字眼，234條，何謂猥褻，能否用社會習慣解釋之？可以，可以用來解釋現存法律的文義，但不能用來作為刑法、犯罪行為的源頭。
2. 絕對不定期刑禁止
3. 類推禁止
第 3 條
本法於在中華民國領域內犯罪者，適用之。在中華民國領域外之中華民國船艦或航空器內犯罪者，以在中華民國領域內犯罪論。
第 4 條
犯罪之行為或結果，有一在中華民國領域內者，為在中華民國領域內犯罪。
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